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替考行为入刑探讨
论文作者:童鞋论文网  论文来源:www.txlunwenw.com  发布时间:2017/10/21 9:44:05  

摘    要:近年来, 替考行为的泛滥对我国的考试制度乃至国家公信力和诚信社会的构建是一种沉重的打击。人无信则不立, 替考行为的屡禁不止不光体现了替考参与人投机取巧的无规则意识, 也对考试体系本身是一种打击, 2015年8月29日我国刑法修正案 (九) 使得替考行为入刑, 为处理这一问题作出了规定,对解决现实问题以及完善法律整个体系具有重要的意义。本文通过对替考行为的研究, 对替考罪背后蕴含的法理分析以及对司法实践中存在的问题进行探讨, 以期让人们更好地对替考入刑进行了解也对司法实践中出现的问题给出建议。

关键词:替考行为; 诚信社会; 社会危害性;

刑法修正案 (九) 的颁布实施在我国刑法乃至整个法律体系上都有重要的意义, 也解决了现在社会上很多新的问题。其中关于替考行为的规定引发了社会上的广泛关注和热烈反响, 本文就替考入刑展开研究,以期深入了解立法背后的深意以及提出对此项规定的适用意见。

一、替考入刑符合刑法的谦抑性

刑法是社会管理最后的底线, 一个行为只有当穷尽了其他方式方法仍无法很好地进行规制时, 才能够运用刑法来进行管理。对于替考行为我国一直明令禁止, 也对当事人有相当严重的惩罚,比如终身禁考。但是替考行为不但依然屡禁不止而且随着电子信息的发展, 替考行为反而有愈演愈烈的趋势,在社会上造成了严重影响, 对国家的公信力对整个社会的诚信体系都是毁灭性的打击, 替考行为入刑应运而生。

(一) 替考行为是对国家考试制度公信力的严重破坏。

在这大千世界中, 考试是相对公平的竞争机制,是很多人实现麻雀变凤凰的跳板。更别说由国家组织的考试, 其考试结果在全国乃至世界上都具有竞争力和认可度, 考试制度在人们心中本就该是一个公平竞争的代表。所以, 替考行为的泛滥不光使得一门考试结果的含金量下降, 背后更是损害的国家公信力和社会公平竞争的原则。

(二) 替考行为是诚信社会建立过程中的一大障碍。

人无信则不立, 我国倡导的诚信社会的建立,不但符合人们的传统文化理念, 也是社会向前进步, 人民素质提高的重要表现。替考者这种不诚信的做法在现代社会是不被允许的, 何况如不被发现, 替考者往往会通过考试甚至会被当成“人才”在某一方面得到重用, 这种自身不正的人得到重用是多么可怕的一件事情, 也会对我们国家发展形成恶性循环。

(三) 替考行为是对他人合法利益的严重侵害。

替考者通过自己不正当的方式方法, 绕开考试规则, 取得通过考试利益的同时也严重损害了其他应考者的合法权益。考试制度大多是一种淘汰制度, 通过的名额数量有限机会有限。这种不正当方式取得的机会与窃取的机会又有何区别。

二、国外及港澳台地区对替考入刑的借鉴意义

我国台湾地区就已经规定了“妨害考试罪”, 将在考试中包括替考的作弊行为处以一年以下有期徒刑、拘役以及罚款的处罚。我国香港地区更是将替考行为以虚假文书犯罪论处, 最高可判14年监禁。在日本, 替考行为则构成伪造文书罪。在世界全球化的今天, 别国(地区)的法律对我国法律建设也有一定的意义。立足国情, 在替考问题上可以对境外的成功做法进行借鉴, 并制定出适合我国国情和社会现实的对替考的入刑方式和处罚手段。

三、替考罪的犯罪构成

(一) 犯罪客体。

犯罪客体就是刑事法律所保护而为犯罪行为所侵害的社会关系。是决定某一犯罪种类社会危害性最重要的因素, 替考罪所保护的是国家正常的考试秩序和他人与考试相关的合法权利。考试是一种公平公正选拨人才的制度, 背后是国家组织和负责的,替考行为违反了考试须知和考试规定, 也违反了诚信保证书的承诺。

(二) 犯罪客观方面。

犯罪客观方面是指刑法规定的构成犯罪在客观活动方面所必须具备的条件。其通常用以说明受刑法保护的社会关系是被何种行为于何种情形下侵害及其程度的轻重, 通常包括危害行为以及危害后果等。替考行为中替考者和被替考者在一定意义上是共犯关系, 替考具有冒名性的特点。替考本身就是一种被禁止的行为, 不要求造成实际结果, 也就是不管替考的科目有无完成考试更不论替考的科目是否通过。

(三) 犯罪主体。

犯罪主体就是指实施危害社会的行为、依法应当负刑事责任的自然人和单位。替考罪的犯罪主体宜采用一般主体, 也就是行为人为年满16周岁的具有完全刑事责任年龄的自然人。

(四) 犯罪主观方面。

犯罪主观方面就是指行为人对自己危害社会的行为及其危害社会的结果所持的故意或者过失的心理态度。替考罪的主观方面是故意, 行为人只要明知自己实施的是替考行为或让他人替考的行为, 追求或放任其危害结果的发生, 在法律上就构成此罪。

四、替考入刑存在的问题及建议

(一) “国家考试”的界定范围不明确。

刑修九的颁布实施虽然补全了我国刑法的整个体系, 解决了很大一部分现实问题,但是对于具体什么考试才算是国家考试, 没有具体明确的界定。这就导致了在现实司法中的困难, 也不利于法律的威信建立和公民对法律的学习。考试是提供给人们一个公平公正的竞争平台, 社会的方方面面都涉及着考试,我国的现有考试有二百多种, 我国《教育法》将考试分为6种, 一是水平资格类考试, 比如英语水平等级考试。二是高等教育考试, 比如我国的普通高等教育考试。三是资格考试, 比如国家司法考试。四是公务员考试。五是教育机构自己组织的考试。六是其他考试。但是对于哪一种考试是刑法替考罪中所说的考试, 目前法律没有一个标准的界定。笔者建议, 凡是考试结果的影响力在全国范围有效的并且是国家机关组织的考试都应纳入刑法所说的考试范围。

(二) 刑法处罚机制不完善。

刑修九中将代替考试罪的刑期规定为处拘役或者管制, 并处或者单处罚金, 这是相对较轻的一种刑罚配置, 但是考虑到替考行为本身所带来的社会影响较小, 这种刑罚配置也勉强符合罪刑相适应的原则。但是在实际现实中存在着不同的替考类型, 使得这种刑罚配置不能够全面评价, 在司法实践中, 一种是临时起意的替考行为,当事人为了自己某一次考试而初次犯罪。这种情况下社会影响性较小并且主观恶性也不大, 完全可以用现有的刑罚对其行为进行全面评价, 但是还有一种以此为营利手段, 将替考职业化的职业替考者。笔者认为, 相比前一种类型, 后一种的主观恶性和社会危害性都较大, 现有的拘役、管制和罚金的制度不足以完全评价其行为, 所以建议对以营利为目的、多次的行为人加大处罚力度。

总之, 综合考虑我国国情和社会现状,不管是为了建设社会主义和谐社会, 还是建设行之有效的法治社会,都应该拥护替考罪的设立。诚信越来越重要, 竞争越来越激烈, 世界各国各地区也越来越重视诚信体系的建立问题。现阶段为了让法律更加灵活有效地发挥作用, 从而更好地服务社会向前快速发展。替考行为入刑符合我国的国情和社会现实, 也符合我国法律理论体系, 有利于完善我国刑法理论体系。替考入刑是社会进步和法律体系完善的表现, 相信只要大家共同努力, 就一定能够尽快建成诚信社会,在社会上形成一股公平竞争之风。

参考文献

[1]黄本超.“替考”入刑的法律思考——以刑法修正案 (九) 为视角[J].广西政法管理干部学院学报, 2016, 25 (4) :101~105

[2]刘芷含.论替考行为之刑法规制[J].广西大学学报 (哲学社会科学版) , 2016, 38 (4) :115~119

[3]靳宁.替考行为犯罪化的学理评析[J].东方法学, 2015,6:105~113

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